财政部 国家经贸委


关于印发《国家试点企业集团国有资本金管理暂行办法》的通知
1998年12月9日，财政部 国家经贸委


各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、国有资产管理局（办公室）、经贸委（经委、计经委），国家试点企业集团，国务院有关部委、直属机构：
为贯彻落实《国务院批转国家计委、国家经贸委、国家体改委关于深化大型企业集团试点工作意见的通知》精神，进一步推动国务院大型企业集团试点工作的进行，我们制订了《国家试点企业集团国有资本金管理暂行办法》，现发给你们，请遵照执行。执行中有什么问题，请随时报告财政部和国家经贸委。
附件：国家试点企业集团国有资本金管理暂行办法

附件：国家试点企业集团国有资本金管理暂行办法
第一条 为加强试点企业集团国有资本金管理，理顺集团内部产权关系，构建母子公司体制，根据《国务院批转国家计委、国家经贸委、国家体改委关于深化大型企业集团试点工作意见的通知》（国发〔1997〕15号），制定本办法。
第二条 试点企业集团（以下简称集团）的母公司及其成员企业要在清产核资、界定产权的基础上，按照《公司法》的有关规定进行规范，明确集团母公司及子公司的出资人，逐步理顺集团内部产权关系，形成以资本为主要纽带的母子公司体制，规范母子公司产权关系。
第三条 母子公司产权关系是指企业间的出资与被出资关系。母公司为出资方，按照对子公司的出资额承担有限责任，按出资比例享有选择经营者、重大决策、资产受益等出资者权利，并承担相应的义务。
第四条 建立母子公司产权关系，可以采用市场方式和产权划转方式。
市场方式是指集团母公司通过投资入股、兼并收购等方式取得另一法人企业的全部或部分产权，使其成为母公司的全资子公司或控股子公司，形成母子公司的产权关系。
产权划转方式是指政府将一个企业的全部或部分国有产权授权给集团母公司持有，形成母子公司的产权关系。
产权关系的建立涉及不同所有制企业时，应采用市场方式；国有企业之间产权关系的建立除采用市场方式外，可以采用产权划转方式。
第五条 集团母公司通过市场方式取得子公司产权的，投资额超过母公司净资产10％以上的，由母公司报同级财政（国有资产管理）部门审批。
第六条 采取产权划转方式建立母子公司产权关系的，由划入方企业提出重组方案，划出方企业出具意见，按照国有资产管理权限，区别不同情况进行处理。
（一）划转各方同属中央管理的，其资产重组方案报国家经贸委同意后，由财政部办理产权划转和变动登记手续。
（二）划转各方分属中央和地方管理的，划入方属地方管理的，由涉及的地方政府对重组方案提出意见，报国家经贸委同意后，财政部办理产权划转和变动登记手续。划入方属中央管理的，划出方涉及的地方政府出具意见，资产重组方案报国家经贸委同意后，财政部办理产权划转和变动登记手续。
（三）划转各方属地方管理的，同一地区管理的企业产权划转，由该地方政府批准，同级财政（国有资产管理）部门办理产权划转和变动登记手续。不同地区管理的企业产权划转，由涉及的各地方政府对重组方案提出意见，并报上一级政府或政府指定的部门批准，相应的财政（国有资产管理）部门办理产权划转和变动登记手续。
第七条 各级财政（国有资产管理）部门是负责具体产权划转和变更登记手续的主管部门。产权划转由集团母公司向财政（国有资产管理）部门提出申请并提交下列文件：
（一）办理产权划转的申请。
（二）批准组建集团的有关文件。
（三）经批准的集团资产重组方案。
（四）对划转各方企业有国有资产管理权的政府或部门同意产权划转的意见。
（五）划转各方企业的财务报表。
（六）划转各方企业的产权登记证。
（七）其他有关文件。
第八条 财政（国有资产管理）部门对产权划转的申请进行审核，确认母公司的国家资本金和母公司对子公司的出资额并进行批复。母公司和子公司要根据批复进行帐务调整，相应增加母公司的实收国家资本金和长期投资，同时将子公司的国家资本金变为国有法人资本金，并据此办理产权变动登记和工商变更登记。
第九条 集团母公司及成员企业应按照建立现代企业制度的要求，逐步进行公司制改建。企业的公司制改建可以采用吸收其他法人投资、转让部分产权等多种方式进行。改制中清产核资和资产评估按国家有关规定执行。
第十条 财政（国有资产管理）部门以清产核资或评估结果为依据，审核批复企业公司制改建后国家资本金比例和国家资本金数额。地方管理的集团应将核定结果及有关材料抄送财政部备案。
第十一条 集团进行公司制改建后，对其原存量国有资本金应明确具体出资者。
（一）子公司进行公司制改建，其原有存量国有资本的出资者为母公司。
（二）母公司改建为国有独资公司的，其国有资本的出资者应是国家或国家授权投资的机构。
（三）少数具备条件的集团母公司，经国务院或省级人民政府批准，可以作为国家授权投资的机构。
第十二条 公司制改建后，有关企业须依据财政（国有资产管理）部门的确认结果办理国有资产产权变动登记手续及相应的工商变更登记手续。
第十三条 已经建立母子公司产权关系的集团，母公司可以依法有偿转让其持有的子公司产权，但转让净资产超过母公司净资产的10％以上的，由母公司报同级财政（国有资产管理）部门批准，并办理相应的产权变动手续。属于国家特定行业的企业，按照国家规定的产业政策办理。
第十四条 集团母公司转让子公司产权，应委托由财政部门（国有资产管理部门）授予资产评估资格的机构对子公司的全部资产进行评估，并以评估值作为确定转让价格的底价。允许成交价在底价的基础上有一定幅度的浮动，但下浮比例超过10％的，要经母公司出资人和同级人民政府批准。
第十五条 集团母公司转让子公司产权的收入可以由母公司支配，须用于资本再投入。
第十六条 国家对集团注入资本金的，应办理国有资本金增资和产权变动手续。
（一）国家对集团母公司注入资本金的，增加母公司的国家资本金。
（二）国家通过母公司对子公司注入资本金的，增加子公司的国有法人资本金，同时相应增加母公司的国家资本金和长期投资。
第十七条 集团母公司及成员企业按照《国务院批准国家计委、财政部、国家经贸委关于部分企业“拨改贷”资金本息余额转为国家资本金意见的通知》（国发〔1995〕20号）将“拨改贷”资金本息余额转为国家资本金的，应办理核增国有资本金和产权变动手续。
（一）集团母公司的“拨改贷”资金本息余额经批准转为资本金的，相应调增国家资本金。
（二）已建立母子公司产权关系的集团子公司“拨改贷”资金本息余额经批准转为资本金的，相应增加子公司国有法人资本金，同时增加母公司的国家资本金。
（三）与母公司没有产权关系的集团成员企业，其“拨改贷”资金本息余额经批准转为资本金的，相应增加该企业的国家资本金。
第十八条 集团遇有下列情况需要办理核减资本金产权变动登记手续：
（一）国家出让母公司股份，减少母公司国家资本金。
（二）母公司改制为有限责任公司或股份有限公司或与外商合资，相应减少国家资本比例。
（三）子公司经国家有关部门批准划出集团，减少母公司国家资本金。
第十九条 集团国有资本金收益由母公司统一解缴，经批准暂不上缴部分，应作为国有资本金再投入，相应增加母公司的国家资本金。
第二十条 母公司发生破产时，按规定程序进行财产清算和处置，处置后的剩余资金收回上缴同级财政，并办理母公司的产权注销登记。
第二十一条 集团母公司及成员企业要按照《企业国有资产产权登记管理办法》（国务院第192号令）的有关规定向财政（国有资产管理）部门办理产权登记年度检查。
集团母公司的全资子公司、控股子公司的产权登记年度检查由母公司向财政（国有资产管理）部门一并办理，其余由成员企业分别办理。
第二十二条 集团成员企业产权界定工作按照原国家国有资产管理局发布的《国有资产产权界定和产权纠纷处理暂行办法》（国资法规发〔1993〕68号）和《城镇集体所有制企业、单位清产核资产权界定暂行办法》（国经贸企〔1996〕895号）等有关规定执行。
第二十三条 集团成员企业发生产权纠纷时，涉及国有企业与其他所有制企业之间产权纠纷的，在协商不能解决的情况下，依司法程序处理；涉及国有企业之间产权纠纷的，由同级或上一级财政（国有资产管理）部门按照《国有资产产权纠纷调处工作试行规则》（原国家国有资产管理局令第1号）进行调处。
第二十四条 已经建立母子公司产权关系的集团，应按照财政部《合并会计报表暂行规定》（财会字〔1995〕11号）文件的规定，由集团母公司负责编制本集团的年度合并会计报表，随母公司财务报告送同级财政部门。其中，地方管理的集团同时抄送财政部备案。
第二十五条 本办法适用于经国务院批准进行试点的企业集团，非国家试点企业集团参照本办法执行。


民事诉讼法律关系论

2000年11月5日 11:14 重庆,现代法学 发表时间：199406

民事诉讼法律关系是民事诉讼法学中一个十分重要的问题。它不仅直接关系到民事诉讼当事人和有关参与者在诉讼中的地位和作用，还牵涉到民事诉讼理论框架的构筑。

由于众所周知的原因，建国以后，中国大陆民诉法学界对如此重大的问题采取的却是沉默态度。直到1957年，才有人在要学习“老大哥”后大胆提出了“民事诉讼法律关系”概念。[1]尽管照现在的观点看来，该概念的论述尚有诸多不完善之处，但毕竟开了民事诉讼法律关系研究的先河。照理，民事诉讼法律关系研究该有个较长足的进展，然而，随着“反右”运动的铺开，学术研究不得不让位于政治斗争。研究中断了，停滞了，一停便是二十余年！

十一届三中全会后，法学界开始复苏。但细心的人们仍会发现，民事诉讼法律关系问题的研究仍然无人涉足。理论文章往往采取迂回战术，课堂讲授常常又顾左右而言它，究其原因，因为存在一个难以逾越的障碍──如何看待人民法院？有人嘀咕，人民法院是民事诉讼的组织者和指挥者，她的任务是行使国家审判权，是执法，倘引进民事诉讼法律关系理论，岂不是将法院与当事人平起来坐？如是，岂不有损国家审判机关的威严？

随着“实事求是”，“解放思想”的春风吹拂，禁区逐渐打开，障碍开始逾越。1981年5月，吉林大学石宝山等人出了本《中华人民共和国民事诉讼法教程》，该教程虽属内部印刷，但在内容体系上首次堂而皇之地将民事诉讼法律关系安排为一章。从此，论及民事诉讼法律关系的文章、著述逐渐增多。应当承认，我国诉讼法学界对民事诉讼法律关系由回避到正视，由不谈论到初步研究，是一个不小的进步。但也应该承认，正是由于起步较晚，故研究的广度和深度极其有限，加之相互切磋力度甚微，基本上是仁者见仁，智者见智，各论其道。故呈现在人们面前的表述可以说是千姿百态，五花八门。

笔者以为，考察民事诉讼法律关系，必须穷根溯源，历史地展开，系统地考证，多方切磋。非如此不足以使研究深化。当然，这是项沉重的任务，囿于资料匮乏，水平受限，区区一文是难以达此恢宏目标的，拙文权且作为一块引玉之砖吧。

（一）

1868年前，无所谓民事诉讼法律关系。当时，诉讼法学界认为诉讼只是各种诉讼行为的总和，只是各个诉讼阶段的相加，只是指进行中的案件审理工作。可见，当时的学者研究问题的方法是形而上学的，他们不是从法律上，不是从权利、义务更不是从权利义务的发生上研究民事诉讼，而仅仅是停留在表面即从诉讼手续和诉讼程序上讨论民事诉讼。

1868年后，德国法学家比洛夫(Biilowoskar.1837─1907)率先提出民事诉讼法律关系概念。[2]他认为，法院与当事人的行为，各个诉讼阶段和民事审理工作本身只是诉讼的外在方面，而诉讼是一个产生着、发展着和消灭着的整体，要透过现象审视民事诉讼的本质。他说：“诉讼是有阶段地进行，并一步步地发展的法律关系。”[3]他认为，当事人和法院在诉讼法律关系之中应该是平等的地位。诉讼权利属于当事人，诉讼责任属于法庭。比洛夫的见解抓住了问题的症结，即诉讼权利和诉讼义务。对此，后人曾给予很高评价，认为他的理论“同以前的诉讼法学决裂，在近代诉讼法学中享有相当重要的位置。”[4]

自比洛夫首创民事诉讼法律关系后，首先在德国然后波及法国、日本及其他地区，掀起了一个研究、争鸣民事诉讼法律关系的热潮，并相继形成几种学派：

1.一面关系说

该派代表人物是德国学者科累尔。[5]他们认为，民事诉讼存在法律关系是无可争议的。但它只是当事人双方间的一种关系即原告与被告的关系。理由是：民事诉讼是当事人之间为权利归属而展开的斗争，法院只是处于第三者的地位，法院并未加入当事人之间的斗争，它的作用是对原、被告实行监视并指导其斗争，最后就双方争斗结果作出判决。故它无所谓权利义务。

（附图 {图}）

2.两面关系说

该学派代表人物是普兰克。[6]该派认为，民事诉讼法律关系是法院与原告、法院与被告两个方面的关系。理由是：原被告都离不开法院。原告请求法院提供司法保护，故原告与法院发生法律关系。原告为自己利益所为种种诉讼行为是其权利，法院运用国家权力保护原告是其义务，此其一。其二，法院接受原告起诉后，须将诉状送达被告，被告应诉，故被告与法院发生法律关系。他们说，将民事诉讼法律关系说是原、被告间的一面关系是不对的，因为诉讼中，原被告间不会发生权利义务关系。虽然原、被告双方都有陈述、辩论的权利，但这不是在原被告双方间发生的，而是对于法院所为的。（见图2）两面关系说在世界各国有较大影响，赞成者颇多，日本法学家松冈义正曾兴奋地说：“此说在法理上最为适当”。[7]

（附图 {图}）

3.三面关系说

该派学说代表人物为瓦赫。[8]三面关系说认为民事诉讼法律关系不仅是法院与原告、法院与被告的关系，还应当包括原、被告之间的关系。理由是：法院受理原告起诉后，有保护私权调查私权存否的义务，原被告有服从裁判的义务，有不滥用诉讼制度的义务，与此同时，原被告之间也有权利义务发生，例如原告陈述时，被告不得阻止，反之，被告陈述时，原告也不得搀越，此谓之曰彼此忍耐之义务；而且，判决下达后，胜诉者可以收回诉讼费用，败诉者有赔偿诉讼费用的义务，义务的反面即为权利。三面关系系说在我国台湾地区颇有市场，著名学者李学灯就写道：“诉讼程序一经开始之后，法院与两造当事人，及两造当事人之间，即生诉讼法之法律关系。”[9]（见图3）

（附图 {图}）

4.法律状态说

此说的首创者是德国法学家高尔德斯密德(Goldschmidt)，一译格努托修米托。他在《作为法律状态的诉讼》一书里充分发挥了他的观点。此说认为，上述一面、二面、三面关系说均是将私法上的法律关系置于诉讼领域的简单类推，是用处不大的机械操作。诉讼的目的是要确立法院的判决，是依据既判力把权力确定作为目的的程序，这种目的使当事人形成一种状态，即当事人对判决进行预测的状态。例如有的当事人可能出现对胜诉的“希望”，有的则可能出现对败诉的“恐惧”，这种“希望”与“恐惧”的利益状态从诉讼开始便在当事人间展开、发展和变化。法律状态说从出现至今，虽未占上风但也未偃旗息鼓，在当今日本，争论尚在进行，所不同者，将“恐惧”译为“负担”而已。

5.多面系列关系说

此说最早见于原苏联法学家克列曼的著述。克氏说民事诉讼法律关系“是作为社会主义审判机关的法院与当事人、第三人、检察长间的关系”。[10]但他对民事诉讼法律关系的特征、主体、客体等没有详尽的描绘。到七、八十年代，苏联法学界对此又有较深入的研究，法学博士、教授A·A·多勃洛沃里斯基等人著的《苏维埃民事诉讼》写道：“法院同诉讼参加人之间发生的关系，既然都是由民事诉讼法的规范来调整的，所以，它们也就是民事诉讼法律关系”。[11]他们分析道，民事诉讼法律关系具有四个特点：第一，法院是每个民事诉讼法律关系的当然主体；第二，法院的利益同其他诉讼法律关系主体的利益是不矛盾的；第三，诉讼中的社会关系只能作为法律关系而存在，不能作为事实上的关系而存在；第四，所有诉讼参加人都是同法院之间的诉讼关系，是一系列关系。

（二）